Europa vuelve a un entorno «favorable a los compradores», después de que la pandemia de la Covid-19 creara actitudes más reticentes al riesgo. En consecuencia, el último estudio anual de CMS sobre fusiones y adquisiciones (CMS M&A Study) observó un gran aumento de los límites de responsabilidad. También vio que los períodos de prescripción eran más largos y había menos operaciones con mecanismo “locked box”.
El CMS M&A Study es el resultado de un análisis plurianual de las principales disposiciones legales de los contratos de M&A. Este es el más completo de su clase y está sustentado en una base de datos propia que tiene más de 5.000 operaciones.
El estudio revela que el principal motor de las transacciones sigue siendo la entrada de los compradores en un nuevo mercado (45%). Sin embargo, esto supone un leve descenso respecto a 2019 (46%).
Casi un tercio (31%) de todas las operaciones fueron la adquisición de transacciones de adquisición de personal, mientras que el 22% de las operaciones fueron la adquisición de un competidor.
Reacciones del CMS
A Louise Wallace (responsable del Grupo de Corporate/M&A de CMS) no le sorprende que la primera mitad del año fuese difícil para los negociadores, “con más retrasos y renegociación de condiciones”. Pero quizás, ha añadido, “no fue tan oscuro como muchos temían. Vimos una fuerte recuperación hacia finales de 2020 y muchas empresas han adaptado con confianza sus procesos a la continua incertidumbre y a los primeros brotes de la «nueva normalidad».
“La fortaleza de los mercados de capital y la resistencia del capital privado, con miles de millones de euros dispuestos para invertirse, indican que debería haber un aumento en los volúmenes de transacciones, lo cual nos hace tener esperanzas sobre el futuro de las operaciones en Europa”.
Ignacio Zarzalejos (Socio de Corporate/M&A en CMS Albiñana & Suárez de Lezo) comenta: “El estudio muestra un cambio de tendencia en las operaciones de M&A con un mayor poder negociador de los compradores, seguramente a raíz de la incertidumbre creada por la pandemia de la Covid-19. Esto se ha reflejado en el incremento de los límites de responsabilidad de los vendedores y los periodos de prescripción de acciones. A pesar de lo indicado en el estudio, hemos seguido observando una preferencia por parte de los compradores de incluir cláusulas de ajuste de precio”.
Los indicios de las tendencias más «favorables a los vendedores» incluyen:
- Períodos de prescripción más largos. Hubo un aumento de los períodos de prescripción de 24 meses o más (23% de las operaciones, un 4% más que en 2019)
- Aumento de los límites de responsabilidad. El nivel de los límites de responsabilidad que se aplican a las transacciones aumentó bastante en 2020. Hubo menos operaciones en las que el límite era inferior al 50% del precio de compra viendo más operaciones en las que el límite de responsabilidad era igual al precio de compra
- Uso del mecanismo “locked-box”. Hubo un ligero descenso de las operaciones sin PPA (un 51% en 2020 frente al 56% en 2019, aunque se mantiene la tendencia general al alza
- Las cláusulas de minimis y de franquicia son la norma de mercado, aplicándose actualmente en la mayoría de las operaciones (el 74% y el 68%, respectivamente).
Otras conclusiones clave incluyen:
- Uso constante de los seguros de garantía e indemnización (W&I). La popularidad de los seguros W&I disminuyó un 2% (hasta el 17%) en 2020. Sin embargo, se siguió utilizando en casi la mitad de las transacciones de más de 100 millones de euros
- Declive gradual de los ajustes del precio de compra (PPAs). Se ha producido un ligero descenso en el uso de los PPAs en los contratos de M&A (un 44% frente al 45% de 2019). Esto sugiere que las partes buscan más seguridad en cuanto al importe del precio de compra al firmar la documentación de la transacción
- Los earn-outs siguen siendo constantes. A pesar de haber anticipado más earn-outs con motivo de la Covid-19, ha habido pocos cambios. Sin embargo, se mantienen en el 21% de las operaciones. Esto supera el nivel medio de la década anterior, aunque se siguen usando menos que en EEUU.
Diferencias regionales
La pandemia ha provocado un cambio a favor de los compradores en Europa similar al de EEUU, donde las posiciones a favor de los compradores son más habituales. Sin embargo, la práctica del mercado en Europa relativa a los PPAs se ha mantenido constante en un rango del 44-45% durante los últimos tres años. Esta es una diferencia notable para EEUU, ya que los PPAs están presentes en casi todas las operaciones (95%).
El análisis también reveló diferencias significativas en la práctica de mercado entre regiones europeas:
- El Reino Unido utilizó PPAs en el 54% de las transacciones; muy por delante de Francia (36%) y los países del Benelux (34%).
- Los países de Europa central y oriental y los del sur de Europa tienen límites de responsabilidad bastante más altos en comparación con la media europea del 43%. El 67% y el 76% de las transacciones, respectivamente, tenían un límite de responsabilidad superior al 50% del precio de compra.
- La adopción de la cobertura de seguro W&I sigue siendo baja en Francia, Benelux y los países del sur de Europa (que oscila entre el 5% y el 20%) y ha disminuido significativamente en el Reino Unido (del 37% en 2019 al 27% en 2020).
- El mecanismo de «locked box» disminuyó significativamente en el Reino Unido (30% frente al 61% en 2019), pero no en otros países europeos.
- Hubo un gran aumento en el uso de earn-outs en la CEE, con un 20% de las transacciones en comparación con el 8% en 2019, más en línea con la media europea del 21%.
- Los plazos de prescripción de las reclamaciones de garantía son mucho más largos en la CEE, Francia y los países del sur de Europa.
- El arbitraje se utilizó como mecanismo de resolución de conflictos en un tercio (32%) de las operaciones. Fue menos popular en algunas regiones (Reino Unido, Francia y Benelux) que en otras (la CEE, países de habla alemana y del sur de Europa).
